經(jīng)國務院同意，市場監(jiān)管總局、國家發(fā)展改革委、財政部、商務部、司法部聯(lián)合發(fā)布了《公平競爭審查制度實施細則》（國市監(jiān)反壟規(guī)〔2021〕2號，以下簡稱《實施細則》）自2021年6月29日起正式實施，同時廢止《公平競爭審查制度實施細則（暫行）》（發(fā)改價監(jiān)〔2017〕1849號）。本文嘗試從三個角度對此規(guī)定加以解讀，希望對您有所幫助。

一、從政府決策層角度看，有權不可任性

（一）宏觀上，立法有了強規(guī)

1.相關政策出臺要有“準生證”

《實施細則》第一章總則、第二章審查機制和程序、第三章審查標準、第四章、例外原則、第六章監(jiān)督與責任追究對公平競爭審查作出了強制性要求。其中涉及市場主體經(jīng)濟活動行政法規(guī)、國務院制定的政策措施，以及政府部門負責起草的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，未經(jīng)公平競爭審查的，不得提交審議；政策制定機關在制定政策措施時未經(jīng)公平競爭審查的，不得出臺。同時為防止一刀切，在第四章又出臺了例外情形的規(guī)定，有原則，有例外，滿足不同的需求。

 2.例外也有“死亡證”

每一個政策出臺都有其特定的環(huán)境和立法目的，隨著環(huán)境不斷變化，立法目的可能已無法實現(xiàn)，或者因立法時立法技術的不成熟或不完善，導致在實施過程中可能事與愿違，《實施細則》第十九條從“績效評價”角度要求逐年評估適用例外規(guī)定的政策措施的實施效果，形成書面評估報告，對實施期限到期或者未達到預期效果的政策措施，及時停止執(zhí)行或者進行調(diào)整，有效防止以上情形發(fā)生。

（二）微觀上：授予經(jīng)營者特許經(jīng)營權有了緊箍咒

《實施細則》規(guī)定“未經(jīng)公平競爭不得授予經(jīng)營者特許經(jīng)營權”，包括但不限于在一般競爭性領域實施特許經(jīng)營或者以特許經(jīng)營為名增設行政許可；未明確特許經(jīng)營權期限或者未經(jīng)法定程序延長特許經(jīng)營權期限；未依法采取招標、競爭性談判等競爭方式，直接將特許經(jīng)營權授予特定經(jīng)營者；設置歧視性條件，使經(jīng)營者無法公平參與特許經(jīng)營權競爭等情形。

二、從政策管理執(zhí)行層角度看，招標采購再添負面清單

繼發(fā)改委（發(fā)改辦法規(guī)〔2019〕862號）規(guī)定了18種在工程招標領域的禁止情形，財政部（財庫[2019]38號）規(guī)定了政府采購的10種禁止性行為后，《實施細則》再次從以下幾個角度對招標采購作出了禁止性規(guī)定。

《實施細則》第十四條第三項規(guī)定不得排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動，包括但不限于：

1.不依法及時、有效、完整地發(fā)布招標信息；

2.直接規(guī)定外地經(jīng)營者不能參與本地特定的招標投標活動；

3.對外地經(jīng)營者設定歧視性的資質資格要求或者評標評審標準；

4.將經(jīng)營者在本地區(qū)的業(yè)績、所獲得的獎項榮譽作為投標條件、加分條件、中標條件或者用于評價企業(yè)信用等級，限制或者變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動；

5. 沒有法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定依據(jù)，要求經(jīng)營者在本地注冊設立分支機構，在本地擁有一定辦公面積，在本地繳納社會保險等，限制或者變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動；

6. 通過設定與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關的資格、技術和商務條件，限制或者變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標投標活動。

需要注意的是，此《實施細則》系發(fā)改委和財政部聯(lián)合下發(fā)的，因此對招法體系和政府采購法體系均適用。

同時《實施細則》還對于招標采購作出了其他禁止性規(guī)定，招標人（采購人）、監(jiān)管部門在采購活動中需要引起重視，主要包括：

1.不得設置不合理或者歧視性的準入和退出條件包括但不限于5種情形；

2.不得限定經(jīng)營、購買、使用特定經(jīng)營者提供的商品和服務，包括但不限于3種情形；

3. 不得設置沒有法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定依據(jù)的審批或者具有行政審批性質的事前備案程序，包括但不限于2種情形；

4. 不得對市場準入負面清單以外的行業(yè)、領域、業(yè)務等設置審批程序。

5.不得對外地和進口商品、服務實行歧視性價格和歧視性補貼政策，包括但不限于2種情形；

6.不得限制外地和進口商品、服務進入本地市場或者阻礙本地商品運出、服務輸出，包括但不限于6種情形。

三、從市場主體角度看，中小企業(yè)迎來大利好

（一）第三方電子交易平臺市場放開迎來新希望

電子交易平臺對接非特許經(jīng)營權（因篇幅受限，將另外撰文專題分析），因此根據(jù)《實施細則》規(guī)定，各地公共資源交易監(jiān)管機構或交易中心拒絕對接第三方電子交易平臺屬違法行政，如果該細則配合優(yōu)化營商環(huán)境相關政策進一步落實與實施，第三方電子交易平臺將有望迎來新希望。

（二）咨詢機構再增新業(yè)務

《實施細則》第五章專門對第三方評估作了規(guī)定，這對于咨詢機構是一個大的利好，相關咨詢機構應當把握機遇，擁抱變化，及時分享這份蛋糕。