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土地使用權(quán)作價入股項目公司

根據(jù)上述財金[2016]91號規(guī)定，“PPP項目用地應當符合土地利用總體規(guī)劃和年度計劃，依法辦理建設(shè)用地審批手續(xù)。在實施建設(shè)用地供應時，不得直接以PPP項目為單位打包或成片供應土地，應當依據(jù)區(qū)域控制性詳細規(guī)劃確定的各宗地范圍、用途和規(guī)劃建設(shè)條件，分別確定各宗地的供應方式：（一）符合《劃撥用地目錄》的，可以劃撥方式供應；（二）不符合《劃撥用地目錄》的，除公共租賃住房和政府投資建設(shè)不以盈利為目的、具有公益性質(zhì)的農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場用地可以作價出資方式供應外，其余土地均應以出讓或租賃方式供應，及時足額收取土地有償使用收入……”。

此外，在《關(guān)于運用政府和社會資本合作模式推進公共租賃住房投資建設(shè)和運營管理的通知》（財綜[2015]15號）中規(guī)定，“……對于新建公共租賃住房項目，以及使用劃撥建設(shè)用地的存量公共租賃住房項目，經(jīng)市縣人民政府批準，政府可以土地作價入股方式注入項目公司，支持公共租賃住房政府和社會資本合作項目，不參與公共租賃住房經(jīng)營期間收益分享，但擁有對資產(chǎn)的處置收益權(quán)……”。

由上可知，公共租賃住房和政府投資建設(shè)不以盈利為目的、具有公益性質(zhì)的農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場用地可以作價出資方式入股項目公司。但是，除此之外由政府出資方代表通過出讓方式取得的土地能否作價入股項目公司呢？

根據(jù)《關(guān)于擴大國有土地有償使用范圍的意見》（國土資規(guī)[2016]20號）規(guī)定，“對可以使用劃撥土地的能源、環(huán)境保護、保障性安居工程、養(yǎng)老、教育、文化、體育及供水、燃氣供應、供熱設(shè)施等項目，除可按劃撥方式供應土地外，鼓勵以出讓、租賃方式供應土地，支持市、縣政府以國有建設(shè)用地使用權(quán)作價出資或者入股的方式提供土地，與社會資本共同投資建設(shè)。市、縣政府應依據(jù)當?shù)赝恋厝〉贸杀尽⑹袌龉┬?、產(chǎn)業(yè)政策和其他用途基準地價等，制定公共服務項目基準地價，依法評估并合理確定出讓底價。公共服務項目用地出讓、租賃應遵循公平合理原則，不得設(shè)置不合理的供應條件，只有一個用地意向者的，可以協(xié)議方式供應。國有建設(shè)用地使用權(quán)作價出資或者入股的使用年限，應與政府和社會資本合作期限相一致，但不得超過對應用途土地使用權(quán)出讓法定最高年限。加快修訂《劃撥用地目錄》，縮小劃撥用地范圍。”

根據(jù)上述財金[2016]91號、國土資規(guī)[2016]20號的約定，鼓勵市、縣政府以國有建設(shè)用地使用權(quán)作價出資或者入股的方式提供土地，所以，政府出資方代表通過出讓方式取得的土地可以作價入股項目公司。

實踐中，一般由政府出資方代表為PPP項目投資建設(shè)之目的取得項目的土地使用權(quán)，并以政府方出資代表身份注冊成立全資子公司作為實施本項目的項目公司，土地使用權(quán)證辦在項目公司名下，項目公司以增資擴股的方式引入經(jīng)由公開市場采購選擇的社會資本方。在PPP合作期滿后，社會資本方采用期末資產(chǎn)無償移交的方式退出。

當然，也有政府出資方代表對于取得的出讓土地，以評估作價的方式直接入股與社會資本方共同成立的項目公司，后期合作期滿后，社會資本方采取股權(quán)移交等方式退出。

具體采取哪種方式作價入股項目，可以根據(jù)項目自身的特點來確定，但是無論哪種方式，都要保證政府出資方代表所占的股權(quán)比例不得超過50%。然而，土地作價出資后，現(xiàn)實中會出現(xiàn)政府出資方代表在項目公司所占的比例超過50%的情形。所以，又要面臨解決項目公司負債的問題，否則將會造成國有資產(chǎn)流失。