1.分公司可以獨(dú)立參加政府采購活動(dòng)嗎？

問：分公司不具有法人地位，可以獨(dú)立參加政府采購活動(dòng)嗎？是否需要總公司授權(quán)？

答：首先，分公司是合法的政府采購供應(yīng)商?！墩少彿ā返诙粭l明確，供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。而根據(jù)《民事訴訟法》第四十八條、《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第五十二條的規(guī)定，分公司屬于“依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)”，是法定的其他組織，具備政府采購供應(yīng)商資格。

其次，《公司法》第十四條中關(guān)于“分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”的規(guī)定，在認(rèn)定分公司不具有法人資格、不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的同時(shí)，也進(jìn)一步明確了其民事責(zé)任的承擔(dān)者為總公司。

最后，今年3月由十二屆全國人大五次會(huì)議審議通過的《民法總則》第七十四條明確，“法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。”根據(jù)該條可知，分公司可以參加政府采購活動(dòng)，無需總公司授權(quán)。

實(shí)踐中，石油石化、電力、通信、銀行、金融、保險(xiǎn)、法律事務(wù)等特定采購項(xiàng)目的參與主體往往是不具有法人資格、不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分公司。如果將分公司排斥于政府采購供應(yīng)商范圍之外，顯然不符合這些項(xiàng)目的特點(diǎn)。因此，采購人、代理機(jī)構(gòu)可在采購文件中作出規(guī)定，允許分公司參與投標(biāo)。

2.關(guān)聯(lián)企業(yè)可以參與同一項(xiàng)目的投標(biāo)嗎？

問：投標(biāo)供應(yīng)商A公司的股東與B公司的股東存在交叉，但兩家公司的法人代表并非同一人，可以參加同一采購項(xiàng)目的投標(biāo)嗎？

答：《政府采購法實(shí)施條例》（以下簡稱《條例》）第十八條第一款規(guī)定，“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)”。雖然A、B兩家公司的股東存在交叉，但其法人代表并非同一人，不存在直接控股、管理關(guān)系，也不必然構(gòu)成串通投標(biāo)。串通投標(biāo)屬于法定情形，只有符合政府采購相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的情形，即《條例》第七十四條規(guī)定的惡意串通的七種情形，以及《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部第87號(hào)令，以下簡稱87號(hào)令）第三十七條規(guī)定的視為串通投標(biāo)的六種情形，才能認(rèn)定為串通投標(biāo)。

不過，也有專家援引《〈條例〉釋義》的相關(guān)內(nèi)容，提出了不同觀點(diǎn)。《〈條例〉釋義》關(guān)于《條例》第十八條的闡釋中明確，單位負(fù)責(zé)人是指單位法定代表人或者法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人。若A、B兩家公司的控股股東均僅有兩人，即存在交叉的這兩位股東，則這兩位股東均可代表A、B兩家公司行使職權(quán)，因而也是兩家公司的主要負(fù)責(zé)人（單位負(fù)責(zé)人），故A、B公司不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)。